【案情回放】

　　職工A被B勞務(wù)派遣公司派遣至C單位，從事營業(yè)員工作。2015年9月下旬，B公司向職工A發(fā)出書面通知，以其嚴(yán)重違反用工單位規(guī)章制度為由，決定自2015年9月16日起與其解除勞動(dòng)合同。職工A申請(qǐng)仲裁，要求B公司支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金，C單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　庭審中，職工A陳述，9月1日下班前其與部門經(jīng)理發(fā)生口角，次日起未再上班，直至9月12日到工作崗位報(bào)到，但單位不予接受，他便沒有繼續(xù)上班，直至收到解除勞動(dòng)合同通知。C單位認(rèn)為職工A的陳述恰恰證明其9月2日起存在曠工情形，并提供了9月14日向其郵寄的《返崗?fù)ㄖ獣罚厦鎸懙溃骸澳阕?015年9月12日起未說明任何理由不到崗上班，至今已3天，已嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度。現(xiàn)通知你于2015年9月16日前返崗，否則，我單位將依據(jù)規(guī)章制度有關(guān)規(guī)定將你退回至B公司。”職工A則提供郵寄單，證明其在9月17日才收到該份通知書，并認(rèn)為B公司解除勞動(dòng)合同依據(jù)不足。C單位提供了該單位經(jīng)過民主程序制定和公示的《員工獎(jiǎng)懲實(shí)施細(xì)則》，其中規(guī)定員工曠工3天及以上的，單位可以解除勞動(dòng)合同。

　　該案經(jīng)調(diào)解，三方同意以C單位向職工A額外支付一個(gè)月工資結(jié)案。

　　【案情剖析】

　　本案雖以調(diào)解方式結(jié)案，但筆者認(rèn)為，本案倘若裁決，仲裁庭將會(huì)支持職工A的仲裁請(qǐng)求。

　　根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第65條，被派遣勞動(dòng)者有該法第39條規(guī)定的情形，用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照該法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。表面上看，職工A客觀上存在無正當(dāng)理由未提供勞動(dòng)的情形，符合該法第39條嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的情形，但C單位認(rèn)定職工A曠工的依據(jù)仍然不足。理由如下：

　　第一，從C單位提供的證據(jù)可以看出，職工A于2015年9月2日至11日期間未上班，并沒有被認(rèn)定為“曠工”，C單位也沒有以此為由將他退回勞務(wù)派遣公司。返崗?fù)ㄖ獣J(rèn)定職工A自9月12日起未說明理由不到崗上班，根據(jù)該內(nèi)容，可認(rèn)定C單位沒有追究職工A在9月12日之前的未到崗行為。

　　第二，該通知書中職工A可認(rèn)定為曠工的天數(shù)有待進(jìn)一步認(rèn)定。2015年9月12日、9月13日分別為星期六、星期日，C單位未出具證據(jù)顯示這兩天是職工A正常上班時(shí)間或加班時(shí)間，因此，不能認(rèn)定職工A在這兩天存在曠工情形，“曠工3天”不能成立。

　　第三，B公司與職工A解除勞動(dòng)合同的日期與返崗?fù)ㄖ獣蟮姆祶徣掌谙嗤腃單位的返崗?fù)ㄖ獣淖置嬉馑伎煽闯觯灰毠于9月16日前（含當(dāng)日）到崗，該單位不會(huì)將其退回B公司。但9月16日當(dāng)日尚未結(jié)束，即成為B公司解除勞動(dòng)合同的日期，顯然程序上也是違法的。

　　第四，職工A提供的證據(jù)顯示，他于9月17日才收到該份通知書，而解除勞動(dòng)合同的日期為9月16日，兩者存在內(nèi)在矛盾，B公司與職工A解除勞動(dòng)合同的行為，剝奪了職工A返崗報(bào)到，并說明理由的權(quán)利。

　　【案情啟示】

　　若勞動(dòng)者出現(xiàn)未履行請(qǐng)假手續(xù)就不提供正常勞動(dòng)的情形，用人單位應(yīng)如何應(yīng)對(duì)呢？筆者建議，在一般情況下可采取下列做法：

　　首先，應(yīng)于勞動(dòng)者未正常提供勞動(dòng)的次日，根據(jù)入職時(shí)雙方確認(rèn)的勞動(dòng)關(guān)系文書送達(dá)地址，郵寄返崗?fù)ㄖ獣蚓婧渲兄饕獌?nèi)容可陳述為：“自某年某月某日起你未正常提供勞動(dòng)，既未履行請(qǐng)假手續(xù)，亦未提供任何休息（假）證明。現(xiàn)請(qǐng)你自收到本通知書（或警告函）起×個(gè)工作日內(nèi)到崗報(bào)到，履行請(qǐng)假手續(xù)，并提供之前未正常提供勞動(dòng)期間的休息（假）證明，否則認(rèn)定為曠工，我單位將依據(jù)《員工手冊(cè)》有關(guān)曠工的規(guī)定予以處理。”

　　其次，查詢勞動(dòng)者有無收到返崗?fù)ㄖ獣蚓婧Ｔ诖_認(rèn)勞動(dòng)者簽收后，保存簽收記錄。

　　再次，根據(jù)勞動(dòng)者執(zhí)行情況作出相應(yīng)處理。若勞動(dòng)者在指定日?qǐng)?bào)到，并補(bǔ)交此前未正常提供勞動(dòng)期間的有效休息（假）證明，則要求勞動(dòng)者繼續(xù)工作，當(dāng)然同時(shí)可結(jié)合單位相關(guān)規(guī)定對(duì)不及時(shí)履行請(qǐng)假手續(xù)的行為進(jìn)行處理。若勞動(dòng)者在指定日?qǐng)?bào)到，但未提供此前休息（假）證明，或未在指定日?qǐng)?bào)到，亦未提供相應(yīng)的證明，則可依據(jù)勞動(dòng)者曠工天數(shù)和規(guī)章制度作出處理。處理方式一般為解除勞動(dòng)合同。

　　最后，將勞動(dòng)者上述情形及處理意見通知工會(huì)；未建立工會(huì)的，通知所在地工會(huì)。通過郵寄送達(dá)的方式將處理結(jié)果書面告知?jiǎng)趧?dòng)者，并保存送達(dá)記錄。（點(diǎn)米網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司 周洪光）