筆者工作中經(jīng)常遇到用人單位咨詢試用期用工應(yīng)當(dāng)如何避免勞動爭議的發(fā)生，為幫助用人單位規(guī)范用工，在此對這一問題進(jìn)行了一些梳理。

試用期期限不應(yīng)超限

《勞動合同法》第19條對各種勞動合同期限對應(yīng)的試用期期限有明確的要求。同一用人單位與同一勞動者之間只能約定一次試用期。

如果試用期期限超過了法律規(guī)定的上限，超過部分應(yīng)認(rèn)定為無效，視為正式用工期限。在此需要特別提醒，試用期應(yīng)當(dāng)包含在勞動合同期限內(nèi)。如合同僅約定試用期，則試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

工資發(fā)放如何避免爭議

根據(jù)《勞動合同法》第20條，勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

筆者在此建議，用人單位可在勞動合同中與勞動者明確約定試用期工資標(biāo)準(zhǔn)，對“本單位相同崗位最低檔工資的80%”和“勞動合同約定工資的80%”，明確選擇其中一個標(biāo)準(zhǔn)。建議按照較高的標(biāo)準(zhǔn)支付試用期工資，以避免糾紛。

另有個別單位規(guī)定，在試用期內(nèi)離職的不發(fā)放工資，這是違反法律規(guī)定的。

與正式員工享受同等工傷待遇

從本質(zhì)上來說，試用期員工和正式員工并無差異。因此，試用期內(nèi)發(fā)生工傷，也應(yīng)當(dāng)正常享受工傷待遇。

不少用人單位在員工試用期期間不繳納社保費的規(guī)定，才真是給試用期用工埋下隱患：一旦發(fā)生工傷，原本由工傷保險基金支出的部分待遇，將轉(zhuǎn)由用人單位承擔(dān)。

另外，試用期內(nèi)員工發(fā)生工傷，停工留薪期是否計入試用期？停工留薪期是指勞動者因工受傷需要停止工作休息的時間，因此不應(yīng)計入試用期時間，待勞動者回到崗位重新工作后，試用期時間才繼續(xù)計算。

“錄用條件”設(shè)計要謹(jǐn)慎

《勞動合同法》第39條第1款規(guī)定，勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動合同，且無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。但是，對于錄用條件是什么，很多用人單位都設(shè)計得比較模糊。以文員為例，錄用條件多是“能夠熟練掌握辦公軟件，具備較好的文字組織及語言表達(dá)能力”等。這樣的約定看似無可厚非，可一旦發(fā)生爭議，“熟練”“較好”這樣的描述性字眼將難以衡量。

對此，筆者建議，對一些可以量化的崗位，如銷售員、操作工等，應(yīng)當(dāng)在錄用條件中列明具體的量化要求。而對那些難以量化的崗位，如文員，可將“熟練掌握辦公軟件”改為“打字不低于每分鐘多少字”，“較好的文字組織及語言表達(dá)”可改為“文章上通下達(dá)、出錯率不多于某一個比例”。

其次要注意公示告知問題，方式有多種，如通過招聘廣告、崗位說明、入職登記表、勞動合同、規(guī)章制度、專門協(xié)議約定等方式告知。用人單位最好能以書面形式向勞動者公示并要求其簽收，并告知勞動者崗位職責(zé)、具體要求等。此外，也可針對錄用條件組織入職培訓(xùn)并要求員工培訓(xùn)簽到，或?qū)浻脳l件寫入員工守則并要求員工簽收等。

解雇應(yīng)遵守相關(guān)程序

用人單位在試用期內(nèi)解除勞動合同應(yīng)當(dāng)遵守如下程序規(guī)定：

向勞動者說明理由，從舉證角度出發(fā)，建議采用書面形式，并且要求勞動者簽收；事先將理由通知工會，并研究工會的反饋意見，最后將處理結(jié)果書面通知工會；制作解除勞動合同通知書送達(dá)給勞動者，并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

經(jīng)過試用期考核，如果暫時無法確定勞動者是否符合錄用條件的，用人單位應(yīng)當(dāng)及時作出選擇：是留用員工還是解除勞動合同，切忌延長試用期。

《勞動合同法》第21條規(guī)定，在試用期中，除勞動者有該法第39條和第40條第1項、第2項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。也就是說，對試用期員工，不能因客觀情況發(fā)生重大變化而解雇（《勞動合同法》第40條第3項），也不能進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員（《勞動合同法》第41條），但可以進(jìn)行過錯解除以及不能勝任解除、醫(yī)療期滿解除。此外還存在一些特殊情形，如法律雖對“三期”女職工實行特殊勞動保護(hù)，但如果“三期”女職工在試用期內(nèi)不符合錄用條件，也可以被辭退。如果勞動者在試用期內(nèi)被發(fā)現(xiàn)并經(jīng)有關(guān)機(jī)構(gòu)確認(rèn)患有精神病的，可視為不符合錄用條件，用人單位也可以解除勞動合同。（江蘇省鎮(zhèn)江市丹徒區(qū)勞動人事爭議仲裁院 張振愷）