主動(dòng)跳槽還能要未休年休假工資嗎

　　案例：

　　張華于2014年1月1日進(jìn)入乙公司工作，2015年9月10日與公司解除勞動(dòng)關(guān)系。張某主張，自己應(yīng)自2015年1月1日以后享有每年5天的年休假，公司未安排其休年休假，要求按照300%的標(biāo)準(zhǔn)支付2015年1月1日至2015年9月10日期間的未休年休假工資。公司認(rèn)為張華是自己主動(dòng)離職，不同意支付。法院判令公司按照200%的標(biāo)準(zhǔn)支付張華3天的未休年休假工資。

　　來源：《工人日?qǐng)?bào)》201611-28

　　評(píng)析：

　　本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：?jiǎn)T工主動(dòng)提出辭職，用人單位是否仍須向其支付年休假工資？

　　首先，勞動(dòng)者是否應(yīng)享有年休假與勞動(dòng)關(guān)系解除原因無關(guān)。根據(jù)《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第12條的規(guī)定，用人單位與職工解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)，當(dāng)年度未安排職工休滿應(yīng)休年休假的，應(yīng)當(dāng)按照職工當(dāng)年已工作時(shí)間折算休假天數(shù)，并支付未休年休假工資報(bào)酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工資報(bào)酬。

　　上述規(guī)定中，“用人單位與職工解除或者終止勞動(dòng)合同”的表述，僅為對(duì)于勞動(dòng)關(guān)系結(jié)束狀態(tài)的描述，并未區(qū)分用人單位解除勞動(dòng)合同還是勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。也就是說，無論解除或終止勞動(dòng)合同的原因在誰，只要出現(xiàn)勞動(dòng)合同解除或者終止，即便職工是在年中離職，其應(yīng)休年休假以及相應(yīng)的未休年休假工資應(yīng)當(dāng)進(jìn)行折算。

　　其次，年假并非只能員工本人申請(qǐng)。法律并未規(guī)定員工享受年休假必須先向用人單位提出申請(qǐng)，相反卻為用人單位設(shè)定了根據(jù)本企業(yè)生產(chǎn)工作的具體情況統(tǒng)籌安排職工年休假的義務(wù)。

　　最后，關(guān)于未休年休假工資的支付標(biāo)準(zhǔn)，《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第10條的規(guī)定：“用人單位經(jīng)職工同意不安排年休假或者安排職工年休假天數(shù)少于應(yīng)休年休假天數(shù)，應(yīng)當(dāng)在本年度內(nèi)對(duì)職工應(yīng)休未休年休假天數(shù)，按照其日工資收入的300%支付未休年休假工資報(bào)酬，其中包含用人單位支付職工正常工作期間的工資收入。”具體到本案，因公司已支付張華正常工作期間的一倍工資，故現(xiàn)應(yīng)當(dāng)按照200%的標(biāo)準(zhǔn)支付其剩余未休年休假工資。

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　　職工被限制人身自由期間工資如何處理

　　案例：

　　錢某是某機(jī)械公司銷售員，2014年被單位以涉嫌受賄舉報(bào)至當(dāng)?shù)貦z察院，當(dāng)年8月10日被刑事拘留。2015年2月7日，他被批準(zhǔn)逮捕，后被法院判處有期徒刑2年，緩刑3年。錢某上訴至二審法院。二審法院認(rèn)為，錢某的行為雖然構(gòu)成了犯罪，但由于情節(jié)輕微，且主動(dòng)退還了贓款，遂于當(dāng)年11月11日判決錢某免予刑事處罰。

　　錢某被釋放后，機(jī)械公司恢復(fù)了他的工作。但是錢某認(rèn)為，從被刑事拘留到恢復(fù)工作共1年多的時(shí)間，期間的工資損失應(yīng)由單位來賠償。為此，錢某申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁。仲裁委裁決駁回了錢某的請(qǐng)求。

　　來源：《山東工人報(bào)》201611-25

　　評(píng)析：

　　該案涉及勞動(dòng)者涉嫌違法犯罪被限制人身自由期間，單位中止雙方勞動(dòng)合同的問題。原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈勞動(dòng)法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號(hào)）第28條規(guī)定：“勞動(dòng)者涉嫌違法犯罪被有關(guān)機(jī)關(guān)收容審查、拘留或逮捕的，用人單位在勞動(dòng)者被限制人身自由期間，可與其暫時(shí)停止勞動(dòng)合同的履行。暫時(shí)停止履行勞動(dòng)合同期間，用人單位不承擔(dān)勞動(dòng)合同規(guī)定的相應(yīng)義務(wù)。勞動(dòng)者經(jīng)證明被錯(cuò)誤限制人身自由的，暫時(shí)停止履行勞動(dòng)合同期間勞動(dòng)者的損失，可由其依據(jù)《國(guó)家賠償法》要求有關(guān)部門賠償。”據(jù)此，勞動(dòng)者涉嫌違法犯罪被限制人身自由期間，單位可以中止雙方的勞動(dòng)合同。

　　“中止勞動(dòng)合同”將產(chǎn)生三個(gè)法律后果：一是中止期間，單位可以不發(fā)放工資；二是中止期間，單位可以不為員工參加社會(huì)保險(xiǎn)、繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)；三是中止期間不計(jì)為職工的工作年限。至于職工被錯(cuò)判或被錯(cuò)誤羈押的，可以依據(jù)《國(guó)家賠償法》要求司法機(jī)關(guān)予以賠償，而不是向用人單位索賠。

　　具體本案中的錢某雖然被免予刑事處罰，但已經(jīng)構(gòu)成了犯罪。因此，其被羈押或限制人身自由，單位和有關(guān)部門并沒有過錯(cuò)。

　　最后，值得注意的是，單位中止勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)有一個(gè)告知程序。為了解決送達(dá)難問題，用人單位最好在勞動(dòng)合同或規(guī)章制度中明確：勞動(dòng)者被有關(guān)機(jī)關(guān)依法限制人身自由期間，勞動(dòng)合同自然中止；用人單位也可通過限制勞動(dòng)者人身自由的公安機(jī)關(guān)將“勞動(dòng)合同中止通知書”轉(zhuǎn)交送達(dá)勞動(dòng)者。

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　　違約金條款不能“太任性”

　　案例：

　　小李從師范專業(yè)畢業(yè)后應(yīng)聘到一家私立幼兒園當(dāng)教師，并與學(xué)校簽訂了一份為期3年的勞動(dòng)合同，雙方約定如果小李提前解除合同，需要支付違約金10000元。小李工作一年后，考取了市區(qū)一所小學(xué)的教師崗位。3個(gè)月后，小李正式向?qū)W校遞交辭職報(bào)告時(shí)，遭到園長(zhǎng)拒絕。小李仍然選擇去考取單位報(bào)到。誰知幼兒園以小李違約為由，訴請(qǐng)法院判令小李支付違約金。法院經(jīng)過審理認(rèn)為，雖然小李與幼兒園在自愿基礎(chǔ)上約定了違約金，但該約定違反了法律規(guī)定，當(dāng)屬無效，判決駁回幼兒園的訴訟請(qǐng)求。

　　來源：法制網(wǎng)2016-11-08

　　評(píng)析：

　　所謂違約金是指當(dāng)事人預(yù)先約定，一方不履行或不適當(dāng)履行債務(wù)時(shí)，應(yīng)按照一定的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。

　　《勞動(dòng)合同法》第22條第2款規(guī)定：“勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。”第23條第2款規(guī)定：“對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。”

　　可見，用人單位可與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金，并明確了可設(shè)立違約金條款的法定情形只有兩種：違反服務(wù)期約定和違反競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。除了以上兩種情況，用人單位不能就其他問題與勞動(dòng)者約定違約金條款。

　　具體到本案，小李雖然與幼兒園在簽訂的合同中約定了違約條款，但是在幼兒園沒有提供專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)的前提下，該約定不屬于法律規(guī)定的可以約定違約金的情形，所以沒有法律效力，法院因此判決駁回幼兒園的訴訟請(qǐng)求。

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　　職工被違法辭退代通知金和賠償金不能兼得

　　案例：劉某是某商貿(mào)有限公司的業(yè)務(wù)員，入職一年多。今年6月，單位解除了她的勞動(dòng)合同。劉某認(rèn)為單位解除勞動(dòng)合同的行為違法，想讓單位支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金和代通知金，于是向勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起仲裁申請(qǐng)。

　　勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)表示，代通知金是用人單位依法解除勞動(dòng)合同時(shí)才可能發(fā)生的；賠償金則是針對(duì)用人單位違法解除勞動(dòng)合同的一種懲罰性賠償，兩者不能兼得。最終仲裁委裁決用人單位支付雙倍工資差額、違法解除勞動(dòng)合同賠償金及拖欠的工資等共計(jì)60500元。

　　來源：《大連晚報(bào)》201611-07

　　評(píng)析：

　　本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為違法解除勞動(dòng)合同的賠償金與代通知金可否兼得？

　　關(guān)于賠償金的支付，《勞動(dòng)合同法》第87條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。”

　　關(guān)于代通知金的支付，《勞動(dòng)合同法》第40條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者1個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。”

　　由此可見，代通知金只適用于用人單位不能提前30日書面通知的三種解除勞動(dòng)合同行為，即醫(yī)療期滿后的解除、不能勝任工作的解除、客觀情況發(fā)生重大變化的解除。如果用人單位解除合同不是出于上述三個(gè)理由的，或者是出于上述三個(gè)理由，但已提前30日書面通知?jiǎng)趧?dòng)者，勞動(dòng)者要求用人單位支付“代通知金”是無法得到法律支持的。

　　具體到本案，劉某可要求單位支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。如果她要求單位支付一個(gè)月的工資作為代通知金，說明她認(rèn)可單位的解除行為系合法解除，她就無法要求支付賠償金了。（蘭臺(tái)律師事務(wù)所 賴玥）