【案情簡介】

　　張某于2012年8月2日入職W公司，簽訂5年期勞動合同。2012年12月1日，張某應(yīng)征入伍成為義務(wù)兵，W公司與其簽訂協(xié)議，約定“在張某服役期間，W公司給予張某經(jīng)濟補助，補助標準保持張某原有工資和福利待遇水平。協(xié)議期限自2012年12月1日至2014年12月31日止，如張某超期服役，協(xié)議順延。”2014年9月，張某進入某士官學(xué)校學(xué)習(xí)，此后一直未回W公司上班。W公司自2015年1月1日起停發(fā)張某工資，停繳社會保險費。張某稱自己仍在服役期間，要求W公司繼續(xù)履行協(xié)議中關(guān)于支付經(jīng)濟補助的約定，雙方協(xié)商未果，張某提起勞動爭議仲裁。

　　【仲裁結(jié)果】

　　仲裁委裁決，駁回張某的仲裁請求。

　　【案例評析】

　　本案涉及勞動者在工作期間應(yīng)征入伍，用人單位應(yīng)如何承擔(dān)義務(wù)的問題。可分為以下幾個方面來分析：

　　第一，W公司為何要與張某簽訂該協(xié)議？

　　無論用人單位是否同意，適齡職工均有報名參軍入伍的權(quán)利，并且在入伍后享受法律、政策給予的勞動權(quán)利的保護，用人單位應(yīng)積極履行義務(wù)。這里所說的義務(wù)，主要是指用人單位為入伍勞動者保留勞動關(guān)系的義務(wù)。根據(jù)《關(guān)于職工應(yīng)征入伍后與企業(yè)勞動關(guān)系的復(fù)函》（勞辦發(fā)［1997］50號），職工應(yīng)征入伍后，根據(jù)國家現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)與其繼續(xù)保持勞動關(guān)系，但雙方可以變更原勞動合同中具體的權(quán)利與義務(wù)條款。

　　法律法規(guī)限制了用人單位對應(yīng)征入伍勞動者在義務(wù)服兵役期間的勞動關(guān)系單方解除權(quán)，但賦予了雙方協(xié)商保留勞動關(guān)系的空間。雙方可以協(xié)商解除勞動關(guān)系并由企業(yè)支付經(jīng)濟補償，可以協(xié)商變更勞動合同內(nèi)容（主要是變更薪酬福利方面的內(nèi)容），也可以約定中止勞動關(guān)系。勞動者義務(wù)服兵役期滿退伍后，根據(jù)《兵役法》和《退伍義務(wù)兵安置條例》，原則上應(yīng)回原用人單位復(fù)工復(fù)職。

　　本案中，協(xié)議的內(nèi)容既說明了W公司對張某入伍后與公司存在勞動關(guān)系的一種書面認可，也體現(xiàn)了對張某入伍后在經(jīng)濟上的一種特殊優(yōu)待。協(xié)議符合相關(guān)法律規(guī)定，系雙方在平等自愿、協(xié)商一致、意思表示真實的情況下對勞動合同作出的協(xié)商變更，對雙方當(dāng)事人均有約束力。

　　第二，2014年12月31日后，W公司是否仍應(yīng)按照協(xié)議內(nèi)容繼續(xù)履行？

　　雙方協(xié)議附有“如張某超期服役，協(xié)議順延”的條件。因此，本案的爭議焦點為協(xié)議所稱的“服役期間”具體指張某入伍后的哪一段時間，以及張某2014年12月31日后是否屬于超期服役。根據(jù)現(xiàn)行《兵役法》，義務(wù)兵服現(xiàn)役的期限為二年。協(xié)議雖未對張某服役性質(zhì)作出明確說明，但根據(jù)該協(xié)議約定的期限，同時考慮雙方簽訂協(xié)議的背景和相關(guān)法律法規(guī)對義務(wù)服兵役期間勞動者的優(yōu)待規(guī)定，仲裁委認定，雙方約定的服役期限為張某服義務(wù)兵役期間。

　　至于2014年12月31日后，張某是否屬于超期服役這一問題，仍需向相關(guān)法律追索答案。1984年頒布的《兵役法》第18條有關(guān)于“義務(wù)兵服現(xiàn)役期滿，根據(jù)軍隊的需要和本人自愿，可以超期服現(xiàn)役”的規(guī)定。而1998年修訂后頒布的現(xiàn)行《兵役法》第18條取消了“超期服役”這一規(guī)定。《兵役法》第20條第1款規(guī)定：義務(wù)兵服現(xiàn)役期滿，根據(jù)軍隊需要和本人自愿，經(jīng)團級以上單位批準，可以改為士官。也就是說，義務(wù)兵二年服役期滿后，要么復(fù)員退伍，要么改為士官。故協(xié)議中約定的超期服役情形在當(dāng)前的兵役制度下并不存在。

　　本案中，張某主張自己仍在服役期間，要求W公司繼續(xù)履行協(xié)議，主要是他對服兵役與服現(xiàn)役的區(qū)別沒有搞清楚。服兵役主要指服義務(wù)兵役；服現(xiàn)役是指在部隊服役，也就是說，入伍后，只要一直在部隊服役，沒有復(fù)員退伍（特指義務(wù)兵）和轉(zhuǎn)業(yè)(特指干部、士官)，都屬于在服現(xiàn)役。本案中協(xié)議約定“服役期間”，實質(zhì)上是“服義務(wù)兵役期間”，而不能錯誤地理解為“張某在服現(xiàn)役期間”。

　　因此，張某的義務(wù)兵服役期應(yīng)截止于2014年12月31日，W公司之后終止發(fā)放經(jīng)濟補助并無不妥。（北京市人社局 趙文婧 杜寶慧）