每一起值得推敲的勞動(dòng)爭(zhēng)議結(jié)果背后，都有值得深思的法律依據(jù)。理解法條和法理的邏輯，不僅有利于理解勞動(dòng)爭(zhēng)議判決或裁決的邏輯，更有利于在勞動(dòng)關(guān)系處理中避免更多的爭(zhēng)議。本期的三個(gè)案例就體現(xiàn)了這一點(diǎn)。

　　不能勝任工作能否被直接解除勞動(dòng)合同

案例：

　　2015年3月，陳某入職濟(jì)南市某科技公司，雙方簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同，約定陳某的工作崗位為工程師。今年1月，該公司以陳某不能勝任工作為由，直接向陳某送達(dá)了解除勞動(dòng)合同通知書，未支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。陳某申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金。

　　最終，仲裁委支持了陳某的主張。

　　來(lái)源：中工網(wǎng)

點(diǎn)評(píng)：《勞動(dòng)合同法》第40條第2項(xiàng)規(guī)定，勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者1個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同。

　　本案中，即使陳某不能勝任工作，該公司也應(yīng)按照法律規(guī)定，對(duì)陳某進(jìn)行培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位。如果經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位后，陳某仍不能勝任工作，該公司需提前30天或額外支付陳某1個(gè)月工資（即代通知金）才可以解除勞動(dòng)合同，但也需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。該公司在未履行任何法定程序的情況下，直接解除了與陳某的勞動(dòng)合同，屬于違法解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。

　　在實(shí)踐中，發(fā)生勞動(dòng)者不能勝任工作的情況時(shí)，用人單位在管理中也應(yīng)注意以下事項(xiàng)：首先要說(shuō)明勞動(dòng)者的工作任務(wù)是什么，用以證明不能勝任的證據(jù)要足以得出勞動(dòng)者不能勝任工作的結(jié)論；調(diào)崗時(shí)，應(yīng)充分考慮勞動(dòng)者的實(shí)際情況，以確保調(diào)崗的合理性。如果用人單位選擇培訓(xùn)而非調(diào)崗，應(yīng)確保培訓(xùn)內(nèi)容和方式具有針對(duì)性；調(diào)崗或培訓(xùn)后如勞動(dòng)者仍不能勝任，用人單位也必須能夠舉證。

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　　非固定工作時(shí)間和工作崗位突發(fā)疾病死亡是否為工亡

　　案例：

　　宋某系某漁場(chǎng)職工，受漁場(chǎng)指派，駐守漁窩棚看護(hù)攔魚(yú)柵，在值班期間需24小時(shí)駐守，防止魚(yú)被偷、防止天氣因素或人為破壞攔魚(yú)柵、清理攔魚(yú)柵周圍雜物。2013年7月9日中午12時(shí)許，宋某在清理完攔魚(yú)柵處雜物后劃船回漁窩棚時(shí)，感覺(jué)身體不適，回到漁窩棚后吃藥休息。7月10日凌晨1時(shí)許病情加重，同事任某劃船送他到河對(duì)岸醫(yī)院救治，經(jīng)當(dāng)?shù)蒯t(yī)院搶救無(wú)效，于凌晨5時(shí)20分死亡。

　　事后，宋某家屬向當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保險(xiǎn)行政部門提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保險(xiǎn)行政部門經(jīng)調(diào)查核實(shí)后，依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第15條第1項(xiàng)規(guī)定，認(rèn)定宋某死亡為視同因工死亡。宋某所在用人單位不服，以宋某離開(kāi)攔魚(yú)柵在船上發(fā)病不屬于在工作崗位突發(fā)疾病、中午12時(shí)許不是正常工作時(shí)間為由，向法院提請(qǐng)行政訴訟，法院判決維持了社會(huì)保險(xiǎn)行政部門的工亡認(rèn)定結(jié)論。

　　來(lái)源：勞動(dòng)新聞網(wǎng)

點(diǎn)評(píng)：《工傷保險(xiǎn)條例》第15條第1款第1項(xiàng)規(guī)定，在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無(wú)效死亡的，視同工傷。

　　本案中，宋某作為漁場(chǎng)工作人員，其工作職責(zé)所包括的諸種情形具有不確定性和不可預(yù)見(jiàn)性，宋某在值班期間需24小時(shí)駐守。實(shí)際工作中，漁窩棚、水面的船上都有遠(yuǎn)望看守的功能，對(duì)于不能按常態(tài)化上下班的駐守（看守）崗位人員，難以分清工作區(qū)域和生活區(qū)域，其工作性質(zhì)決定他們隨時(shí)可能進(jìn)入工作狀態(tài)。因此，就其工作職責(zé)和工作狀態(tài)的特殊性而言，不能狹義界定“工作時(shí)間”和“工作崗位”，要針對(duì)實(shí)際情況具體分析和把握。因此，宋某在7月9日12時(shí)許清理完攔魚(yú)柵處雜物后劃船返回漁窩棚途中突發(fā)疾病，符合在工作時(shí)間和工作崗位上突發(fā)疾病且在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無(wú)效死亡，符合視同工傷情形。

　　實(shí)踐中，工傷的認(rèn)定，關(guān)鍵在于證明勞動(dòng)者的損害是在履行工作職責(zé)過(guò)程中發(fā)生的。證明這一點(diǎn)的主要標(biāo)準(zhǔn)是“三工”要素，即工作時(shí)間、工作地點(diǎn)、工作原因。

　　其中，工作時(shí)間，應(yīng)當(dāng)理解為“因工作所需的時(shí)間”。因此，工作時(shí)間并不拘泥于固定的上班時(shí)間，對(duì)于一切為了工作所需要的時(shí)間，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工作時(shí)間。

　　對(duì)工作場(chǎng)所的認(rèn)定，一般而言指完成工作任務(wù)所在的區(qū)域。但為了“完成工作所應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)或可能經(jīng)過(guò)的區(qū)域”也應(yīng)認(rèn)定為工作場(chǎng)所。據(jù)此，職工來(lái)往于多個(gè)與其工作職責(zé)相關(guān)的工作場(chǎng)所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

　　對(duì)于工作原因的確定，應(yīng)當(dāng)考慮是否履行工作職責(zé)，是否受用人單位指派，是否與工作職責(zé)有關(guān)，是否基于用人單位的正當(dāng)利益等因素。

　　此外，職工在參加本單位或者受用人單位指派參加其他單位組織的集體活動(dòng)受到傷害時(shí)，如果屬于用人單位強(qiáng)制要求或者鼓勵(lì)參加的集體活動(dòng)，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

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　　勞動(dòng)者嚴(yán)重違反規(guī)章制度用人單位可解除勞動(dòng)合同

　　案例：

　　王某在沈陽(yáng)某公司工作。入職當(dāng)日，王某閱讀了公司員工手冊(cè)和其他各項(xiàng)規(guī)章制度及作業(yè)流程，并在“規(guī)章制度學(xué)習(xí)確認(rèn)書”上簽字，承諾自愿遵守。

　　該公司制度規(guī)定，員工12個(gè)月內(nèi)累計(jì)6次輕微過(guò)失或3次一般過(guò)失，自動(dòng)升級(jí)為重大過(guò)失，對(duì)于重大過(guò)失者，公司可以解除其勞動(dòng)合同。

　　2009年11月，王某上晚班時(shí)，在辦公室玩電腦游戲被員工舉報(bào)；2010年1月，王某兩次上班期間擅自離崗。3次行為均被記一般過(guò)失。2010年3月1日，該公司以王某12個(gè)月內(nèi)累計(jì)3次一般過(guò)失升級(jí)為重大過(guò)失為由，解除與王某的勞動(dòng)合同。王某認(rèn)為公司違法解除勞動(dòng)合同，要求該公司支付賠償金，申請(qǐng)仲裁與訴訟均被駁回。

　　來(lái)源：《沈陽(yáng)晚報(bào)》

　　點(diǎn)評(píng)：《勞動(dòng)合同法》第39條第2款規(guī)定，勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。入職時(shí)，王某已簽字確認(rèn)知悉公司制度，因此，該公司依照民主程序制定的包括獎(jiǎng)懲制度在內(nèi)的規(guī)章制度可以作為人民法院審理案件的依據(jù)。王某的3次過(guò)失行為升級(jí)為重大過(guò)失，該公司依據(jù)獎(jiǎng)懲辦法與其解除勞動(dòng)合同并無(wú)不當(dāng)。故對(duì)王某提出要求該公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金的主張，仲裁委和法院均不予支持。

　　需要指出的是，用人單位依據(jù)“勞動(dòng)者嚴(yán)重違反規(guī)章制度”解除勞動(dòng)關(guān)系，首先依據(jù)的規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)合法有效。合法有效的規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)具備如下特征：內(nèi)容不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定和公序良俗；內(nèi)容公平合理，不應(yīng)過(guò)于苛刻；符合程序要件，規(guī)章制度的制定應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定，制定完成后需經(jīng)過(guò)公示才能生效；對(duì)于“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”的情形規(guī)定要具體、明確、全面，可考量。

　　此外，因勞動(dòng)者嚴(yán)重違反規(guī)章制度用人單位解除其勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，如果約定違約責(zé)任的，用人單位可以主張違約責(zé)任。比如，用人單位因?qū)ｍ?xiàng)培訓(xùn)與員工約定服務(wù)期的，可以要求勞動(dòng)者承擔(dān)違約責(zé)任；簽訂了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的，用人單位可以要求員工繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。（蘭臺(tái)律師事務(wù)所 賴玥）