《勞動(dòng)法》第29條規(guī)定：勞動(dòng)者患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的，用人單位不得與其解除勞動(dòng)合同。《勞動(dòng)合同法》《工傷保險(xiǎn)條例》也有類(lèi)似這樣的規(guī)定。然而，這些規(guī)定在安娜與所在單位之間的勞動(dòng)爭(zhēng)議中被忽視了。

其原因是，安娜中止醫(yī)療出院后，因單位未足額發(fā)放工資，還在醫(yī)療期內(nèi)的她申請(qǐng)了勞動(dòng)仲裁。因此，仲裁確認(rèn)其勞動(dòng)關(guān)系到出院時(shí)為止。要說(shuō)這不應(yīng)該影響其應(yīng)當(dāng)享受的工傷待遇，但單位提起訴訟后，法院卻以此次仲裁確認(rèn)的時(shí)間計(jì)算其工傷待遇，使其合法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害。

為此，北京致誠(chéng)公益農(nóng)民工法律援助與研究中心律師于帆幫助她維權(quán)3年，并使其于近日拿到了一次性傷殘補(bǔ)償、工資差額及其他費(fèi)用共計(jì)67250.4元。

因未足額發(fā)放工資 負(fù)傷員工申請(qǐng)仲裁

安娜是安徽省亳州市譙誠(chéng)區(qū)人，雖然自己是女性且在農(nóng)村長(zhǎng)大，但好學(xué)上進(jìn)的她吃苦耐勞，還擅長(zhǎng)燒菜及餐飲管理工作。2012年4月1日，已經(jīng)45歲的她很順利地應(yīng)聘到北京一家賓館工作，崗位為廚師，負(fù)責(zé)供應(yīng)居住在賓館的客人，尤其是旅游團(tuán)客人的團(tuán)餐以及內(nèi)部員工工作餐。

入職后，賓館未與她簽訂勞動(dòng)合同，但口頭約定其工資為每月2000多元。由于工作時(shí)間長(zhǎng)、工資待遇低，工作近兩個(gè)月時(shí)她想離職，賓館副總經(jīng)理李某告訴她說(shuō)：“把幫廚人辭掉，這樣你每月的工資可以達(dá)到3790元。”

就這樣，安娜留了下來(lái)。沒(méi)想到，又過(guò)兩個(gè)月，即2012年8月30日，她在廚房工作時(shí)因煤氣泄漏爆炸導(dǎo)致大面積燒傷，被送到陸軍總醫(yī)院救治。醫(yī)院的診斷結(jié)果是：創(chuàng)面分布于面、頸、四肢，其中，燒傷淺Ⅱ度15%，深Ⅱ度15%，Ⅲ度5%。

2012年10月19日，安娜出院。但是，賓館在她住院期間及出院后至2013年1月未足額為其發(fā)放工資。由于賓館強(qiáng)調(diào)她負(fù)傷后未為單位做貢獻(xiàn)，所以不能足額發(fā)放工資，她一氣之下向仲裁機(jī)構(gòu)遞交了仲裁申請(qǐng)書(shū)。

而此時(shí)，她的工傷認(rèn)定程序還未啟動(dòng)，故仲裁委把雙方勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定到2012年10月19日出院之時(shí)。同時(shí)，裁決該賓館向其支付未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額3萬(wàn)多元。

弄錯(cuò)合同解除時(shí)間 工傷賠償由高變低

賓館不服裁決，向法院提起訴訟。2013年10月9日，安娜幾經(jīng)打聽(tīng)，來(lái)到致誠(chéng)公益農(nóng)民工法律援助與研究中心尋求幫助。她告訴于帆律師，她的案子已經(jīng)仲裁過(guò)，但單位又告到法院了。

安娜伸出自己的胳膊、手心、手背，撩開(kāi)自己的頭發(fā)給于律師看，大片的色素沉著讓不知情的人以為她得了白癜風(fēng)。她說(shuō)自己是廚師，現(xiàn)在找工作人家一看她的手就不要了。可她還要在北京生活，沒(méi)有錢(qián)不行！

一審開(kāi)庭時(shí)，安娜工傷結(jié)論已經(jīng)做出，可法院卻將雙方解除勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間仍確定在出院時(shí)的2012年10月19日。安娜不服一審判決提起上訴，但二審維持了原判。

“就是這個(gè)對(duì)解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)間認(rèn)定上的錯(cuò)誤，為安娜日后的工傷維權(quán)埋下了隱患。”于律師說(shuō)。

安娜的傷殘等級(jí)確定后，因賓館仍然拒絕承擔(dān)責(zé)任，于律師幫助安娜于2014年11月19日提出與賓館解除勞動(dòng)關(guān)系，并書(shū)面郵寄了解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)。

同時(shí)，安娜再次申請(qǐng)仲裁，要求賓館向其支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和一次性傷殘補(bǔ)助金19622.4元、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金17379元，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金17379元及其他費(fèi)用。可是，這次仲裁的結(jié)果是：雖然確認(rèn)雙方解除勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間是2014年11月19日，卻未支持解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等，僅支持58190.4元。

考慮到賓館肯定會(huì)起訴，安娜一接到仲裁即提起了訴訟。這一次，于律師將安娜的住院病歷、發(fā)放工資至2013年1月期間的收據(jù)、工傷認(rèn)定決定書(shū)、勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論通知書(shū)、解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)等證據(jù)全部提交給法院，可法院的判決結(jié)果是：安娜能夠得到工傷賠償僅為49884.4元，比裁決少了8306元。

為什么會(huì)這樣？于律師分析認(rèn)為，這是一審法院把雙方解除勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間定在了2012年10月19日。如此一來(lái)，工傷賠償適用的標(biāo)準(zhǔn)一下子從解除勞動(dòng)關(guān)系的2014年的上一年度2013年向前延伸到了2011年，賠償標(biāo)準(zhǔn)低了。此外，不僅安娜的停工留薪期工資未獲支持，還把賓館已經(jīng)支付的工資倒扣為住院伙食補(bǔ)助費(fèi)和護(hù)理費(fèi)用。

“這是不應(yīng)該的！是錯(cuò)誤的！”于律師說(shuō)。

追究錯(cuò)誤事實(shí)來(lái)源 員工獲得合理補(bǔ)償

經(jīng)過(guò)認(rèn)真審讀法院判決，于律師發(fā)現(xiàn)該判決認(rèn)定的安娜的離職時(shí)間來(lái)源于此前的二審判決，而該二審判決依據(jù)的則是根本不具備法律效力的勞動(dòng)仲裁裁決書(shū)。

上訴后，安娜還擔(dān)心打不贏官司。于律師把整個(gè)案件從頭到尾捋了幾遍，而且越捋信心越足。

“本案雖然是工傷保險(xiǎn)待遇爭(zhēng)議但基礎(chǔ)關(guān)系仍為勞動(dòng)關(guān)系，故勞動(dòng)關(guān)系是否成立，何時(shí)建立，何時(shí)解除是本案必須查明的基本事實(shí)。”為此，于律師決定從一審判決認(rèn)定雙方解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)間上的錯(cuò)誤屬于認(rèn)定基本事實(shí)錯(cuò)誤下手，把案件徹底翻過(guò)來(lái)。

為確認(rèn)安娜并非2012年10月19日解除勞動(dòng)關(guān)系，于律師提出，在這個(gè)時(shí)間里，雙方均未提出過(guò)解除勞動(dòng)關(guān)系。況且，在安娜處于工傷的情況下，用人單位無(wú)權(quán)解除勞動(dòng)關(guān)系。

于律師說(shuō)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第9條規(guī)定，在有相反證據(jù)足以推翻生效判決情況下，法院不應(yīng)依生效判決再次對(duì)事實(shí)做出錯(cuò)誤認(rèn)定。而安娜被認(rèn)定為工傷的時(shí)間是2014年5月23日，同年8月25日被鑒定為10級(jí)傷殘。這些時(shí)間均晚于以上時(shí)間，故不存在安娜出院時(shí)已與賓館解除勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)。

此外，停工留薪期待遇是工傷員工依法享有的權(quán)益，在停工留薪期內(nèi)任何人均不得解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系。《勞動(dòng)法》第29條明確規(guī)定：勞動(dòng)者患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的，用人單位不得依據(jù)本法第26條、第27條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同。而安娜的停工留薪期為8個(gè)月，自2012年8月30日至2013年3月29日，故認(rèn)定2012年11月19日解除勞動(dòng)關(guān)系是對(duì)基本事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。

于律師認(rèn)為，安娜被燒傷后總計(jì)住院51天，期間，因生活完全不能自理，醫(yī)院下達(dá)醫(yī)囑須專(zhuān)人陪護(hù)。賓館為此向安娜支付住院期間的伙食補(bǔ)助費(fèi)用及護(hù)理費(fèi)，是其依法享有的工傷待遇。在此情況下，將賓館向安娜支付的部分停工留薪期工資抵扣為住院伙食補(bǔ)助費(fèi)及護(hù)理費(fèi)是錯(cuò)誤的。

二審中，于律師據(jù)理力爭(zhēng)并通過(guò)多種方式與法官溝通，傳遞自己對(duì)本案的立場(chǎng)與意見(jiàn)。經(jīng)過(guò)不懈的努力，二審法院采信了于律師的意見(jiàn)，并于近日判決該賓館向安娜支付勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)用200元、停工留薪期工資差額6140元、一次傷殘補(bǔ)助金、一次性醫(yī)療補(bǔ)助金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金等總計(jì)67250.4元。（趙新政）